Em 20 de julho de 2020, o governador Sununu sancionou a lei HB 1162, que aumentou significativamente as proteções para todas as famílias, mas, em particular, deu às famílias LGBTQ+ maior acesso às proteções parentais.  

O que significa parentesco?

“Paternidade” significa que você é o pai/mãe legal de uma criança para todos os efeitos. A paternidade/maternidade implica uma série de direitos (por exemplo, tomada de decisões sobre cuidados médicos ou educação, tempo de convivência em caso de separação do outro genitor do seu filho), bem como responsabilidades (por exemplo, fornecer plano de saúde, prover as necessidades básicas, pagar pensão alimentícia). Uma relação legal segura entre pais e filhos é fundamental para a estabilidade e o bem-estar a longo prazo de uma criança.

Quem é um pai legal?

Um pai biológico que mantém um relacionamento com seu filho é considerado pai legal. Um pai adotivo também é considerado pai legal. Mesmo sem uma conexão biológica ou adotiva, certos indivíduos são considerados pais legais por lei. Por exemplo, um cônjuge é considerado pai se for casado com a mãe da criança.

Da mesma forma, a filiação é presumida quando uma pessoa “recebe a criança em [sua] casa e a apresenta abertamente como [seu] filho”. Num caso inovador de 2014, Em Re Tutela de Madelyn B., A Suprema Corte de New Hampshire estabeleceu que essa presunção se aplica igualmente a pais do mesmo sexo. O tribunal também decidiu que a ausência de vínculo biológico não impedia a aplicação da presunção, uma vez que as "presunções não são motivadas pela biologia... mas pelo interesse do Estado no bem-estar da criança e na integridade da família".

Embora essa decisão seja uma vitória incrivelmente importante para todas as famílias LGBTQ+, ter que passar por um tribunal para estabelecer a paternidade é doloroso e custoso. 

Como as famílias de New Hampshire podem estabelecer a filiação?

Um projeto de lei crucial para garantir o acesso ampliado à adoção, especialmente para crianças de pais LGBTQ+, tornou-se lei em 20 de julho de 2020, quando sancionado pelo Governador Sununu. As disposições da nova lei, HB 1162, garantem que pais solteiros possam adotar crianças; que pais LGBTQ+ possam confirmar sua filiação por meio da adoção; e que crianças nascidas por reprodução assistida possam ter seus laços parentais assegurados por meio de uma decisão judicial de filiação. Um relacionamento legal entre pais e filhos fornece uma base para o bem-estar das crianças, e por meio desse relacionamento central fluem inúmeros direitos e responsabilidades, incluindo cuidados, apoio financeiro e seguro saúde, bem como custódia, tempo de convivência e tomada de decisões.

Os pais de New Hampshire podem comprovar sua filiação das seguintes maneiras:

  • Dar à luz (exceto para pessoas que atuam como barrigas de aluguel)
  • Estar casado com uma pessoa que dá à luz
  • Podem obter a paternidade por meio da adoção:
    • Uma pessoa solteira;
    • Dois adultos juntos (casados ou solteiros); 
    • O pai solteiro de uma criança adotada;
    • Em alguns casos, um adulto casado pode adotar sem que o cônjuge participe da adoção;
    • Um adulto solteiro com o consentimento de pelo menos um dos pais do adotado e com a intenção de compartilhar as responsabilidades parentais com um dos pais do adotado;
    • Uma ou mais pessoas que são pais de uma criança concebida por meio de reprodução assistida, conforme definido em RSA 168-B:1, II, com o propósito de confirmar o relacionamento legal entre a criança e os pais.
  • Podem requerer ao tribunal a filiação:
    • Pais pretendidos por meio de barriga de aluguel
    • Uma pessoa que apresenta a criança como se fosse sua
    • Uma pessoa que tem uma conexão genética com uma criança

Qual é a diferença entre adoções conjuntas, por um segundo progenitor (também conhecidas como coparentalidade) e por um único progenitor?

A adoção conjunta ocorre quando ambos os parceiros adotam uma criança juntos ao mesmo tempo. A adoção com um segundo progenitor ocorre quando um dos parceiros adota o filho do outro. A adoção monoparental ocorre quando uma pessoa adota uma criança sozinha. Todas as três são legais em Connecticut.

Qual é a vantagem de fazer uma adoção por segundo pai ou adoção conjunta?

Tanto a adoção conjunta quanto a adoção com um segundo progenitor garantem que seu filho tenha dois pais legais. Casais casados e não casados podem adotar um pai ou uma mãe com um segundo progenitor. A adoção permite que um pai não legal se torne pai legal, com o direito de tomar decisões pela criança sem autorização especial. Também permite que o pai adotivo assuma automaticamente a guarda da criança em caso de falecimento do parceiro. Da mesma forma, se o pai adotivo falecer, a criança terá o direito de herdar desse pai, mesmo na ausência de testamento, e poderá receber benefícios de sobrevivência do Seguro Social.

Por fim, se o casal se separar, a adoção garante que ambos os pais tenham o direito à custódia e às visitas, e que quaisquer disputas serão decididas com base no que for do melhor interesse da criança, e não em quem é o pai legal.

Precisamos fazer uma adoção com um segundo pai se formos casados?

Quando uma criança nasce dentro de um casamento, a lei de New Hampshire, assim como a de todos os estados, presume que ambos os cônjuges são os pais da criança e que ambos os nomes constam na certidão de nascimento. No entanto, essa é apenas uma presunção e pode ser contestada judicialmente. Por isso, a GLAD Law recomenda que os casais realizem a adoção por um segundo pai/mãe para garantir a paternidade/maternidade do pai/mãe não biológico(a), visto que a adoção é uma decisão judicial que estabelece uma relação de parentesco e deve ser respeitada por outros estados. O Serviço de Indicação de Advogados da GLAD Law pode indicar advogados especializados em adoções por um segundo pai/mãe, cadastrados em seu Serviço de Indicação de Advogados.

Alguns estados, como Connecticut, Maine, Rhode Island e Vermont, têm uma segunda maneira de proteger a filiação do parceiro não biológico: a assinatura voluntária de um Reconhecimento de Filiação. Este é um formulário que só precisa ser testemunhado ou autenticado pelos pais, o que economiza os custos de contratação de um advogado e não há necessidade de comparecimento em juízo. No entanto, pela lei federal, este documento tem a mesma força de uma sentença judicial. Infelizmente, esta opção ainda não está disponível em New Hampshire para casais do mesmo sexo.

New Hampshire tem leis relativas à barriga de aluguel?

Sim. Em 2014, o Tribunal Geral de New Hampshire aprovou o Projeto de Lei do Senado SB353, Uma Lei Relativa à Barriga de Substituição, que atualizou a lei de barriga de aluguel de New Hampshire para refletir os avanços nas tecnologias de reprodução assistida. Anteriormente, a lei de New Hampshire permitia a barriga de aluguel apenas quando os óvulos da futura mãe eram usados e somente quando os futuros pais eram casados. A nova lei permite que todos os indivíduos se tornem pais por meio de barriga de aluguel, independentemente do estado civil ou orientação sexual.

A Lei também simplificou o processo legal para futuros pais, estabelecendo critérios padronizados para contratos de transporte gestacional e garantindo a proteção legal de todas as partes. Ela estabelece requisitos mínimos para contratos de transporte gestacional e reconhece que esses contratos são legalmente executáveis.

Aqui estão os principais elementos desta lei:

  1. Ela garante que haja uma linguagem estatutária apropriada e clara que estabeleça padrões e salvaguardas processuais atualizados e consistentes.
  2. Facilita o uso de tecnologias de reprodução assistida.
  3. Ela define, confirma e protege o status legal e os melhores interesses de crianças nascidas como resultado de acordos de transferência gestacional.
  4. Ela protege os direitos dos futuros pais e da gestante.
  5. Ela garante que todas as partes em um acordo de transferência gestacional (ACG) estejam legalmente protegidas e entrem no ACG com os mesmos direitos, expectativas e responsabilidades.
  6. Ela padroniza os requisitos mínimos dos acordos de transferência gestacional e reconhece que eles são contratos legais válidos e executáveis.

A lei de barriga de aluguel de New Hampshire agora se aplica igualmente a casais do mesmo sexo?

Sim. O SB 353 foi escrito de forma neutra em termos de gênero e deve ser aplicado igualmente a casais do mesmo sexo que buscam usar a reprodução assistida para ter um filho juntos.

Somos um casal gay que deseja ter um filho por meio de uma barriga de aluguel em New Hampshire. O que precisamos fazer antes de qualquer procedimento médico para engravidar a barriga de aluguel?

Você deve consultar um advogado sobre os termos e as potenciais consequências legais do Acordo Geral de Apelação (AGA) antes de assiná-lo. Seu advogado deve ser independente e distinto do advogado contratado pelo seu substituto. Você deve ter concluído uma consulta de saúde mental.

 Quais são os requisitos para que alguém seja uma portadora gestacional?

  1. Eles têm pelo menos 21 anos de idade.
  2. Eles deram à luz pelo menos um filho.
  3. Eles concluíram uma avaliação médica física em conformidade substancial com as diretrizes estabelecidas pela Sociedade Americana de Medicina Reprodutiva.
  4. Eles concluíram uma consulta de saúde mental em conformidade com os requisitos legais.
  5. Eles e seus cônjuges ou parceiros, se houver, consultaram um advogado sobre os termos e potenciais consequências legais do GCA

Quem serão os pais legais da criança resultante da barriga de aluguel?

De acordo com a nova lei, os futuros pais serão os únicos pais legais de uma criança resultante de barriga de aluguel. A gestante, seu cônjuge ou parceiro, se houver, não serão considerados pais legais. Este entendimento deve ser incluído no Acordo Geral de Aconselhamento (GCA) antes que qualquer procedimento médico para engravidar a gestante possa ser realizado.

A lei distingue entre gâmeta(s) ou embriões de um “doador”, que não tem direitos parentais, e gâmeta(s) ou embriões que podem ser fornecidos por um progenitor pretendido.

Quais são os requisitos mínimos para um GCA?

Uma GCA deve atender aos seguintes requisitos:

  1. Seja por escrito;
  2. Ser executado antes de qualquer procedimento médico para engravidar a substituta gestacional;
  3. Todas as partes devem ser representadas por um advogado, e o advogado da gestante substituta e de seu cônjuge ou parceiro, se houver, deve ser independente do advogado dos futuros pais;
  4. A gestante que está de barriga de aluguel deve concordar em:
    1. Submeter-se à transferência de embriões, engravidar por meio de reprodução assistida e tentar gerar e dar à luz a criança resultante;
    2. Renunciar a todos os direitos, obrigações e deveres como pai ou mãe da criança; e
    3. Entregar a custódia física da criança ao(s) pai(s) pretendido(s) imediatamente após o nascimento da criança;
  5. O cônjuge ou parceiro da gestante, se houver, deve concordar em cumprir os termos do GCA, incluindo a renúncia a todos os direitos, obrigações e deveres parentais;
  6. Os pais pretendidos devem concordar em:
    1. Aceitar os direitos, obrigações e deveres exclusivos como pais da criança;
    2. Aceitar a guarda física exclusiva e a responsabilidade pelo sustento da criança após o nascimento;
  7. Acordo de todas as partes sobre como a compensação razoável, se houver, será paga à gestante substituta;
  8. Acordo de todas as partes sobre como, caso a gestante descumpra uma disposição do GCA ou da lei de uma forma que cause danos à criança, a gestante cobrirá sua potencial responsabilidade;
  9. Acordo de todas as partes sobre como as decisões relativas à interrupção da gravidez devem ser tomadas.

Os futuros pais podem obter uma ordem pré-natal declarando-os como pais da criança?

Sim. Qualquer uma das partes do Acordo Geral de Ação (GCA) pode requerer ao tribunal uma ordem de paternidade declarando que o(s) pai(s) pretendido(s) é(são) o(s) único(s) pai(s) da criança e determinando que a certidão de nascimento reflita isso. As partes também podem requerer tal ordem após o nascimento da criança.

A barriga de aluguel tradicional (genética) é legal em New Hampshire?

Sim. A barriga de aluguel tradicional não é proibida em New Hampshire, embora os futuros pais que seguirem esse caminho não consigam obter uma ordem pré-natal para estabelecer seus direitos parentais.

Se pais do mesmo sexo criam um filho juntos, mas apenas um é o pai “legal”, então quais são os direitos do pai não legal em relação à criança?

Esses são casos delicados, mas um genitor não legal pode demonstrar que exerce a função parental em relação ao filho, o que lhe confere um número limitado de direitos, incluindo a possibilidade de intervir em processos de guarda. Para estabelecer a função parental in loco, o indivíduo deve demonstrar que acolheu a criança em sua família e a tratou como um membro da família, formando uma "relação psicológica entre pais e filhos".

Na ausência da adoção por um segundo progenitor, como uma família pode proteger os interesses da criança em relação ao seu progenitor não legal?

Há uma série de medidas que podem ser tomadas, embora nenhuma ofereça a segurança de uma adoção por um segundo progenitor.

  • Acordo de coparentalidade: Um acordo de coparentalidade é um acordo que estabelece as expectativas dos pais sobre os papéis um do outro e seus planos em caso de separação, invalidez ou morte. Embora esses acordos nem sempre sejam plenamente aplicados pelos tribunais, que são obrigados a tomar decisões sobre custódia e visitas com base no melhor interesse da criança, eles são indicadores importantes do que o casal acreditava ser o melhor interesse da criança e podem influenciar a decisão final do tribunal.
  • Co-tutela: O genitor legal pode optar por nomear o genitor não legal como coguardião. Esse processo permite que o genitor não legal tome os mesmos tipos de decisões pela criança que o genitor legal, incluindo decisões médicas. O princípio do melhor interesse da criança rege a nomeação de guardiões, e o guardião deve apresentar relatórios anuais sobre o bem-estar do menor. Esse status não é permanente e qualquer pessoa, incluindo o genitor legal, pode solicitar a remoção de um guardião.
  • Testamentos: Um pai/mãe legal pode usar seu testamento para nomear um tutor para assumir a guarda da criança após o falecimento do pai/mãe. Esses desejos são fortemente priorizados pelos tribunais. No entanto, se a criança tiver outro pai/mãe legal vivo, essa pessoa terá prioridade sobre o tutor nomeado.

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