Testes e Privacidade | HIV/AIDS | Massachusetts

Em 2012, Massachusetts alterou a parte da lei sobre testes de HIV (MGL c. 111, § 70F) para exigir apenas “consentimento informado verbal”. No entanto, um médico, um profissional de saúde ou uma unidade de saúde não pode fazer nada do seguinte sem primeiro obter o consentimento de uma pessoa escrito consentimento informado:

• Revelar a terceiros que uma pessoa fez um teste de HIV; ou
• Divulgar a terceiros os resultados do teste de HIV de uma pessoa.

É importante ter em mente que esta lei proíbe apenas a divulgação do estado sorológico para o HIV por profissionais de saúde.

Um adulto competente tem o direito de decidir se deseja se submeter a qualquer tratamento ou exame médico. Sem consentimento informado, a prestação de tratamento médico é considerada agressão, uma reivindicação legal baseada em contato físico não consensual ou intrusão no corpo de uma pessoa.

O consentimento para um teste de HIV só precisa ser feito oralmente, mas a divulgação de que uma pessoa fez um teste de HIV ou os resultados de um teste de HIV exige consentimento informado por escrito e deve ser específico para o HIV, não geral.

Consentimento informado por escrito significa que uma pessoa deve assinar uma autorização específica autorizando o profissional de saúde a fazer o teste de HIV e/ou divulgar os resultados de um teste de HIV.

Uma autorização geral para um profissional de saúde autorizando a divulgação de registros e informações médicas é insuficiente. A autorização deve autorizar especificamente a divulgação dos resultados do teste de HIV e declarar a finalidade para a qual as informações estão sendo solicitadas.

Um profissional de saúde ou estabelecimento de saúde que realiza testes de HIV ou divulga o resultado de um teste de HIV sem consentimento informado por escrito viola uma lei de Massachusetts (MGL c. 93A) que protege os consumidores de práticas comerciais desleais e enganosas. Segundo essa lei, uma pessoa pode receber indenização por danos como sofrimento emocional, honorários advocatícios e, em determinadas circunstâncias, danos múltiplos — danos até três vezes o valor dos danos reais sofridos pela pessoa. Um médico também pode ser responsabilizado por negligência médica ou agressão.

De acordo com a lei de Massachusetts, menores (pessoas com menos de 18 anos) são geralmente considerados incapazes de consentir em receber tratamento médico. No entanto, dada a importância de disponibilizar o teste de HIV para adolescentes, existem duas fontes de direito que autorizam um menor a consentir em receber tratamento ou teste médico, como um teste de HIV, sem o consentimento de um dos pais ou responsável legal.

Tanto os legisladores quanto os tribunais reconheceram a importância de menores poderem tomar decisões independentes sobre seus cuidados de saúde em determinadas circunstâncias.

A lei de Massachusetts (MGL c. 112, § 12F) prevê que um menor pode dar consentimento para cuidados médicos ou odontológicos se:

• Casado, viúvo ou divorciado;
• Um pai de uma criança;
• Um membro das forças armadas;
• Grávida ou acredita estar grávida;
• Viver separado e distante dos pais ou responsável legal e administrar seus próprios negócios financeiros; ou
• “Acredita razoavelmente que sofre ou que entrou em contato com qualquer doença definida como perigosa para a saúde pública [pelo Departamento de Saúde Pública], de acordo com o Capítulo 111.” A lista de tais doenças inclui o HIV. O menor só pode consentir com os cuidados relacionados ao diagnóstico ou tratamento dessa doença.

Um médico ou dentista não é responsável por realizar um procedimento sem consentimento informado se o médico confiou de boa-fé na declaração do paciente de que ele tem mais de 18 anos de idade.

Os registros médicos ou odontológicos e outras informações sobre um menor que consente com o tratamento são confidenciais e não podem ser divulgados, exceto com o consentimento do menor ou mediante ordem judicial. O estatuto, no entanto, cria uma exceção à confidencialidade das informações médicas de um menor quando o médico ou dentista "acredita razoavelmente" que a condição do menor é "tão grave que sua vida ou integridade física estão em perigo". Nesse caso, o médico ou dentista deve notificar os pais ou responsável legal sobre a condição do menor.

Além das disposições do Capítulo 112, Seção 12F, os tribunais têm decidido que menores podem fornecer consentimento informado para tratamento médico se forem suficientemente inteligentes e maduros para compreender os riscos e benefícios do tratamento, independentemente de sua independência financeira ou situação de moradia. Isso é conhecido como a regra do "menor maduro".

Os tribunais normalmente avaliam a idade, a experiência, a educação, o treinamento, o julgamento, a conduta e o comportamento do menor para avaliar se, em uma circunstância específica, o menor tem a capacidade de avaliar a natureza e as consequências do tratamento.

Os tribunais darão especial importância à proximidade da pessoa em relação à maioridade (18 anos de idade), aos benefícios do tratamento ou teste (que são significativos no caso de um teste de anticorpos contra o HIV) e à complexidade do tratamento ou teste.

Sim. Todos os estados exigem que determinadas condições de saúde sejam relatadas às autoridades de saúde pública para monitorar tendências epidemiológicas e desenvolver estratégias eficazes de prevenção. Massachusetts exige que profissionais de saúde licenciados e instalações de saúde licenciadas pelo Departamento de Saúde Pública relatem casos de HIV e AIDS nominalmente ao Programa de Vigilância de HIV/AIDS de Massachusetts. Os casos de AIDS são notificáveis nominalmente desde 1983. Em 1999, os casos de HIV passaram a ser notificáveis por meio de um código identificador único. No entanto, devido às condições de financiamento impostas pelo governo federal, Massachusetts foi forçado a exigir a notificação nominal de casos de HIV a partir de 1º de janeiro de 2007.

O Departamento de Saúde Pública implementou fortes medidas de segurança para impedir a disseminação de dados de notificação de HIV/AIDS. Além disso, as regulamentações estaduais proíbem o compartilhamento de nomes com terceiros, incluindo entidades governamentais estaduais ou federais (para mais informações, acesse Notificação de HIV em Massachusetts para Consumidores, disponível em inglês). aqui, na seção Doenças e Condições em Saúde Física e Tratamento).

Conforme observado acima, o estatuto de teste de HIV proíbe que um profissional de saúde divulgue a terceiros os resultados de um teste de HIV sem consentimento informado por escrito. Uma lei de privacidade mais geral de Massachusetts se aplica em outros contextos.

A lei de Massachusetts (MGL c. 214, § 1B) dispõe:

Uma pessoa terá direito contra interferências irracionais, substanciais ou graves em sua privacidade.

Inicialmente, para ser protegida por esta lei, uma pessoa deve ter um "direito à privacidade" sobre determinadas informações. Os tribunais decidiram que uma pessoa tem direito à privacidade em caso de infecção pelo HIV porque:

• O HIV é informação médica pessoal; e
• O VIH está associado a um estigma social significativo e

Contudo, simplesmente ter um “direito de privacidade” sobre determinadas informações pessoais não significa que toda divulgação seja uma violação da lei.

Ao analisar se houve uma violação do estatuto, os tribunais determinarão se há alguma legítimo razão compensatória para a divulgação. Em outras palavras, um tribunal ponderará os direitos de privacidade versus outros motivos que o réu articula para justificar a necessidade de uma divulgação, apesar da violação da privacidade.

Por exemplo, se um funcionário revelar seu status sorológico para o HIV a um supervisor, este só poderá revelar essa informação a terceiros por uma razão comercial necessária. Pode ser considerado um motivo comercial legítimo discutir o status sorológico do funcionário com outros membros da gerência, em conexão com ajustes nas funções de uma pessoa, como uma acomodação razoável. No entanto, não seria um motivo comercial legítimo contar aos colegas de trabalho do funcionário ou a membros da gerência não essenciais.

Se uma creche ou escola revelar a identidade de uma criança ou aluno com AIDS aos pais ou outros alunos, há um bom argumento de que tal conduta viola a lei de Massachusetts. Não há interesse legítimo em revelar o status sorológico da criança, especialmente porque o risco de transmissão para outras pessoas é mínimo.

Muitos tribunais determinaram que uma pessoa tem o direito constitucional à privacidade, à confidencialidade do seu estado sorológico para o HIV. Os tribunais basearam esse direito na Cláusula do Devido Processo Legal da Constituição dos EUA, que cria um "interesse de privacidade" ao evitar a divulgação de certos tipos de informações pessoais e íntimas.

O direito constitucional à privacidade só pode ser afirmado quando a pessoa que divulga as informações é um agente estatal ou governamental – por exemplo, policiais, agentes penitenciários, médicos de um hospital estadual.

Semelhante ao estatuto de privacidade de Massachusetts (MGL c. 214, § 1B), os tribunais equilibram a natureza da intrusão na privacidade de uma pessoa em relação ao peso a ser dado à razão legítima do governo para uma política ou prática que resulta em divulgação.

A opinião do AIDS Law Project é que não há justificativa clara para tal violação de confidencialidade sob a lei de Massachusetts, mesmo se um conselheiro ou médico descobrir que um cliente está praticando sexo inseguro ou outro comportamento de risco sem ter revelado seu status soropositivo para um parceiro.  No entanto, tanto prestadores de serviços quanto consumidores devem estar cientes de que a jurisprudência nessa área ainda está em desenvolvimento e não foi resolvida. Para obter uma opinião jurídica sobre como lidar com uma situação específica, consulte um supervisor ou advogado.

A posição do Projeto de Lei da AIDS é que essas disposições não devem ser interpretadas como aplicáveis ao HIV.

Tomemos, por exemplo, o estatuto de Massachusetts que permite que assistentes sociais licenciados e profissionais de saúde mental licenciados alertem terceiros em certas circunstâncias limitadas (MGL c. 112, § 135A). Em certas circunstâncias, a lei de Massachusetts prevê que um assistente social poderia, mas não é legalmente obrigada a divulgar comunicações confidenciais, incluindo situações em que:

• O cliente comunicou uma ameaça explícita de matar ou infligir lesões corporais graves sobre uma vítima ou vítimas razoavelmente identificadas com a intenção e capacidade aparentes de executar a ameaça;
• O cliente tem um histórico de violência física que é conhecido pelo assistente social e o assistente social tem uma base razoável para acreditar que um cliente matará ou infligirá ferimentos corporais graves a uma vítima razoavelmente identificável.

Existem estatutos praticamente idênticos para psicólogos licenciados (MGL c. 112, § 129A) e profissionais de saúde mental licenciados (MGL c. 123, § 36B).

E, no que diz respeito aos médicos, o Supremo Tribunal Judicial de Massachusetts declarou em Alberts v. Devine em 1985, que os médicos têm o dever legal de não divulgar informações médicas confidenciais dos pacientes sem o consentimento do paciente, "exceto para enfrentar um perigo grave para o paciente ou outros". O Tribunal não articulou, e não tem desde então, o significado e o escopo das palavras "perigo grave".

Nenhuma dessas disposições fornece justificativa legal clara para violar a confidencialidade do status de HIV de um cliente, à luz do estatuto específico de Massachusetts que proíbe a divulgação involuntária do status de HIV por um profissional de saúde.

Nenhum tribunal jamais interpretou a relação entre o estatuto de confidencialidade do HIV e outras disposições gerais que permitem a divulgação de informações de pacientes em circunstâncias limitadas por médicos ou profissionais de saúde mental. Portanto, os profissionais que revelam involuntariamente o status sorológico de um cliente correm o risco de serem responsabilizados por invasão de privacidade.

No entanto, como esta é uma área do direito em evolução, é fundamental consultar um advogado para tirar dúvidas sobre situações específicas.

Sim. Se você tem menos de 18 anos e é sexualmente ativo, a lei de Massachusetts permite que você tenha acesso à medicação preventiva do HIV (PrEP) de um profissional de saúde ou clínica de saúde sem a necessidade do consentimento dos pais ou responsáveis legais. A lei estadual garante a privacidade dos jovens para receber a PrEP ou qualquer outra terapia de prevenção do HIV, e os profissionais de saúde não podem compartilhar isso com ninguém, incluindo seus pais, sem o seu consentimento por escrito. Para mais informações, visite PrEP para menores.

• Paternidade planejada – Testes de HIV/IST e saúde sexual
• Fenway Health – especializada em assistência médica para comunidades LGBTQ e pessoas vivendo com HIV/AIDS
• BOLSO – Aliança de Jovens LGBTQ de Boston
• Boston GLASS – uma variedade de serviços para jovens LGBTQ, incluindo testes de HIV

Existem leis em outros estados que exigem a divulgação ou criminalizam a transmissão do HIV. Essas leis foram aprovadas décadas atrás com base no estigma e na ignorância sobre o vírus. Felizmente, não há leis específicas em Massachusetts que criminalizem a transmissão do HIV.

Respostas GLAD pode ajudar você:

• Entenda como registrar uma reclamação se você for discriminado no trabalho, em uma acomodação pública, moradia, obtenção de crédito ou na escola.
• Entenda o que significa pedir uma “acomodação razoável” no seu trabalho.
• Entenda seus direitos quando se trata de fazer o teste de HIV e manter os resultados do teste em sigilo.